Четыре опасных заблуждения о договоре. Как не ошибиться в мелочах

Ольга Свистунова,
заместитель главного редактора журнала «Юрист компании»
 

Когда контрагент готов следовать достигнутым договоренностям и заинтересован в сотрудничестве, договор просто подписывают, исполняют и дальше о нем не вспоминают. Но если контрагент окажется недобросовестным, отстаивать интересы придется в суде. Чтобы исход дела не стал неожиданным, к процессу нужно готовиться заранее — при заключении договора. В частности, стоит заранее определить, есть ли у контрагента активы. Возможно, судиться с ним бесполезно, так как взыскивать нечего. Также стоит разбить исполнение договора на этапы. В противном случае, если контрагент исполнит его лишь частично, в суде придется устанавливать объем и стоимость выполненных обязательств, а затем уже рассчитывать неустойку.

Заблуждение № 1: перед заключением договора достаточно проверить ЕГРЮЛ и свидетельство о регистрации контрагента

Обычно перед заключением договора запрашивают выписку из ЕГРЮЛ и копию свидетельства о госрегистрации. Это позволяет убедиться, что контрагент действующая организация, подтверждает его правоспособность. Но эта проверка не может дать представления о том, сможет ли контрагент исполнить обязательство.

Полностью удостовериться в том, что контрагент не станет уклоняться от исполнения обязательств, невозможно. Но можно узнать о нем больше информации. Иногда документов и сведений с сайтов госорганов бывает достаточно для того, чтобы отказаться от сделки. В частности, можно установить, что контрагент регулярно не исполняет обязательства или находится в шаге от банкротства.

Углубленную проверку стоит провести, когда неисполнение договора может нанести значительный вред. Наибольший риск могут представлять сделки, в которых компания исполняет обязательство авансом либо нарушение контрагентом обязательств повлечет ответственность компании перед третьими лицами.

Что можно узнать о контрагенте заранее:

— общее финансовое состояние. Можно запросить у контрагента баланс на последнюю отчетную дату, заверенный его руководителем. Можно также запросить баланс в Росстате и проверить верность сведений, что представил контрагент.

Баланс также позволит убедиться, что для контрагента эта сделка некрупная (исполнение по договору составляет для него менее 25 процентов от стоимости его имущества);

— наличие ресурсов, чтобы исполнить обязательства по сделке. Например, если контрагент обязуется осуществить перевозку, можно запросить заверенные копии документов, подтверждающих наличие автотранспорта, данные о водителях;

— репутацию среди его клиентов. Можно запросить у контрагента рекомендации или благодарственные письма от компаний, с которыми он уже работал. Возможно, они есть у него на сайте;

— необязательность при исполнении договоров. Из картотеки судебных дел (kad.arbitr.ru) можно узнать, как часто от контрагента требуют в судебном порядке исполнить обязательство или взыскивают неустойку за нарушение условий договора;

— возможность того, что его счета арестуют и он не сможет исполнить обязательства. Из банка данных исполнительных производств (fssprus.ru/iss/ip) можно узнать, что с контрагента взыскивают задолженность принудительно. Можно сравнить сумму долга с размером активов контрагента (по балансу). Возможно, он будет не в состоянии исполнить другие обязательства после выплаты долга.

Устав общества стоит запросить, чтобы убедиться в том, что для контрагента эта сделка не требует одобрения. Закон предусматривает необходимость получать одобрение для крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Но устав может предусматривать и другие сделки, когда требуется одобрение (п. 7 ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Другие важные для сделки сведения, которые есть в уставе, также есть в ЕГРЮЛ.

Такая проверка также поможет избежать налоговых проблем. Например, инспекторы могут посчитать, что организация получила необоснованную налоговую выгоду в связи с неправомерным применением вычетов по НДС или учетом расходов, уменьшающих налог на прибыль. Одним из оснований привлечения к налоговой ответственности может стать непроявление должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.

Когда сумма сделки невелика и нет времени на углубленную проверку, достаточно запросить заверенную копию свидетельства о регистрации и получить выписку из ЕГРЮЛ на сайте налоговой службы.

Заблуждение № 2: для того чтобы заключить сделку, нужен договор в форме единого документа

Составлять договор в форме единого документа в большинстве случаев закон не требует. Лишь для отдельных правоотношений закон устанавливает строгую форму договора (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Например, при продаже недвижимости нужно заключить договор в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК РФ).

Для заключения большинства сделок достаточно переписки сторон, в том числе по e-mail (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Но договор в форме единого документа будет полезнее, так как его удобно использовать в суде как доказательство. Поэтому, составляя договор, изначально стоит готовить его к судебному процессу. Прописывать в него те условия, которые действительно защитят компанию в случае спора. В частности, стоит проверить несколько важных моментов.

Первое: как условия договора соотносятся друг с другом. Удобно работать с договором, когда каждая обязанность контрагента координирует с условием о документах, которые подтверждают исполнение этой обязанности, и далее — с ответственностью, которая наступает за неисполнение именно этой обязанности. В таком случае при нарушении обязательств контрагентом будет легче отстоять свою позицию в суде, так как условиям будет трудно придать иное толкование. Иначе любые противоречия контрагент будет трактовать в суде в свою пользу.

Например, госзаказчик и подрядчик заключили контракт. Но условие о санкциях подрядчика противоречило само себе. Одно предложение говорило, что пени нужно взыскивать в размере 1 процента от цены контракта. А другое — что размер пеней определяется в порядке, установленном Правительством РФ. Заказчик потребовал выплатить пени из повышенной ставки. Подрядчик решил оспорить невыгодный пункт договора. Первая и кассационная инстанции встали на его сторону, считая, что в этом случае нужно руководствоваться постановлением правительства, а не ставкой, указанной в договоре. Верховный суд оставил в силе постановление апелляции и указал, что для оспаривания повышенной ставки нет оснований (определение ВС РФ от 31.03.16 № 306-ЭС15-15659 по делу № А55-30563/2014).

Второе: соответствие условий договора закону и судебной практике высших инстанций. Известно, что договор должен соответствовать императивным нормам закона. Но в равной степени он должен отвечать разъяснениям императивных норм Верховного и Высшего арбитражного судов. Это подтверждает судебная практика. Стороны вправе предусмотреть в договоре условия, противоречащие лишь тем разъяснениям Пленума, которые не затрагивают императивные нормы.

Вместе с тем некоторые императивные нормы все же можно нарушить, поскольку они действуют ограничительно. Норма может быть императивной, но фактически направленной на защиту только одной из сторон договора — на защиту слабой стороны. В таком случае нарушение императивной нормы допускается, когда это не ущемляет ее положение (абз. 2 п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

Третье: точность формулировок в договоре. Если одно и то же условие можно трактовать двояко, то контрагент в случае спора сможет попытаться обернуть его в свою пользу. И нет гарантии, что суд не согласится с предложенной им трактовкой. Это лишит компанию возможности защитить свои права.

Чтобы условия договора были одинаково понятны как для сторон, так и для суда, лучше избегать слов и выражений с несколькими значениями, лишних слов. Когда договор уже составлен, можно отложить его на час, чтобы затем посмотреть свежим взглядом. При повторном прочтении отдельные условия могут показаться уже не такими ясными, как раньше, — их стоит переписать.

Четвертое: не ставят ли условия договора одну из сторон в заведомо невыгодное положение. Стороны свободны в заключении договора, но не настолько, чтобы включать в него недобросовестные условия. Если прописать их, такие условия можно будет не исполнять или оспорить по статье 10 ГК РФ.

Хорошо составленный договор поможет отстоять интересы компании в суде, если контрагент окажется недобросовестным. Фактически договор компенсирует невозможность полностью удостовериться в его надежности.

Кроме того, условия договора, заранее подготовленные на основе судебной практики, помогут избежать суда. Контрагент, предвидящий исход разрешения дела, не заинтересован нести судебные расходы в дополнение к обязательствам по договору.

Заблуждение № 3: каждый вид договора уникален и требует особого подхода

Вторая часть ГК РФ устанавливает правила для разных видов договоров. На первый взгляд каждый из них нужно составлять по своему шаблону. Но это не так. Любой договор можно составить по универсальной структуре в пять шагов.

Шаг 1. Определить цель договора. В договоре нужно заранее предусматривать тот результат, который компания желает получить. Например, Гражданский кодекс предусматривает возможность определить в договоре ассортимент товаров — его специфические признаки (ст. 467 ГК РФ). Это условие не относится к существенным условиям договора купли-продажи, достаточно прописать лишь наименование товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Но чтобы поставщик передал именно тот товар, на который рассчитывает компания, стоит согласовать ассортимент.

Допустим, магазин закупает витрины в количестве 100 единиц модели «Design». У поставщика есть две расцветки этих витрин — серые и белые. Если не согласовать цвет заранее, поставщик вправе поставить витрины любого цвета. Когда магазин рассчитывает оформить помещение согласно дизайн-проекту, неточность в договоре может повлечь излишние расходы компании и споры с контрагентом.

В то же время закон позволяет не согласовывать детали товара в договоре, а сообщить продавцу лишь цели, в которых он закупается (п. 2 ст. 467 ГК РФ). Применительно к описанной ситуации покупатель мог включить в договор условие, например, о том, что витрины закупаются для реализации дизайн-проекта фирменного магазина «Спартак Москва» в цветах клуба (красный и белый).

Шаг 2. Проверить контрагента. В первую очередь нужно проверить, способен ли контрагент исполнить обязательство (см. заблуждение № 1).

Когда контрагент сам участвует в сделке, нужно установить его участников (акционеров). Это можно выяснить по выписке из ЕГРЮЛ или из реестра акционеров.

Если в сделке участвует не сам контрагент, а фирма-посредник (возможно, с номинальным директором), лучше обеспечить исполнение ее обязательств активами основного общества. Например, можно заключить договор поручительства или залога. Таким способом пользовались компании Canon и Sony, оформляя отношения с оптовым покупателем техники.

Также стоит прописать в договоре письменное заверение контрагента об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ):

— возможности исполнить договор;

— полномочиях;

— отсутствии ограничений на сделку, обременений и т. п.

Заверения об обстоятельствах позволят возместить убытки, если они возникнут из-за недостоверности заверений, отказаться от договора или признать его недействительным (ст. 431.2 ГК РФ). А также помогут доказать умысел контрагента на то, чтобы ввести в заблуждение и завладеть имуществом.

Шаг 3. Изучить правовую основу для исполнения договора. Для отдельных видов деятельности нужны специальные разрешения. Например, если компания заключает договор хранения товара, нужно выяснить, вправе ли она хранить этот товар. Так, для хранения алкогольной продукции нужна лицензия. Иначе компанию могут привлечь к ответственности (ст. 14.17 КоАП РФ, Федеральный закон от 22.11.95 № 171-ФЗ «О государственном регулировании…»).

Далее нужно проанализировать судебную практику, как минимум учесть разъяснения Пленумов ВАС РФ и ВС РФ, так как в случае спора суд будет исходить из них. Посмотреть разъяснения как по общим положениям, так и по отдельным видам договоров (например, постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.11 № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды», от 14.03.14 № 17 «Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга»).

Также нужно учесть разъяснения контролирующих органов по деятельности, которую предусматривает договор. Так, если компания заключает договор на размещение сведений о себе в интернете, стоит посмотреть письмо ФАС России от 28.08.15 № АК/45828/15 «О рекламе в сети Интернет». В нем указано, что будут считать рекламой, а что нет. На сведения, которые относятся к рекламе, распространяются ограничения, установленные в Федеральном законе от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе».

Шаг 4. Составить договор. В тексте договора можно ссылаться на статьи закона и разъяснения высших судов. Это обеспечит правильное толкование судом условий договора.

Шаг 5. Согласовать договор. На листе согласования итоговой редакции договора нужно получить подписи исполнителей и юристов — каждый должен понимать, как он будет исполняться. После этого договор могут подписать руководители.

Заблуждение № 4: договор легко оспорить, если его условия противоречат закону

Даже если в договоре нет важного условия или он в чем-то противоречит закону — это не основание, чтобы признать его недействительным. Сторона, оспаривающая договор, должна доказать не только нарушение закона, но и нарушение ее прав, неблагоприятные последствия от сделки (абз. 2 п. 2 ст. 166, п. 1 ст. 168 ГК РФ).

Например, стороны заключили договор займа и к нему договор поручительства с учредителем заемщика. Вскоре заимодавец передал свои права требования по договору цессии. Поручитель стал оспаривать цессию. Суд отказал, так как договор не нарушает права поручителя (постановление АС Московского округа от 06.11.14 по делу № А40-55541/2013).

Также не стоит заключать договор с заведомо невыгодными условиями, рассчитывая, что его удастся оспорить или не исполнять. Часто компании ссылаются на то, что они были вынуждены заключить невыгодный договор, например, с единственным доступным поставщиком энергии. В таких случаях стоит защищать свои права до заключения договора.

В описанной ситуации вывод суда был основан на решении УФАС, которым действия котельной признали незаконными (подробнее см. в статье «Как потерпевшей стороне возместить свои потери, когда контрагент, доминирующий на рынке, злоупотребляет своим положением»).